ЗАЛОГОВОЕ РЕЙДЕРСТВО. Как залоговые кредиторы заводы отжимают.
Казалось бы - всё правильно. Получил кредит, выдал залог, не смог платить. Теперь банк может забрать всё заложенное имущество. И заявить о признании должника банкротом. Всё законно. При чем же здесь рейдерство?
С чего начинается залоговое рейдерство?
Как ни странно, залоговое рейдерство начинается с действий самого должника. Но в статье речь идет не о том, что должники необдуманно берут кредиты и сами всё теряют - нет. А о том, как банки и предприниматели отжимают крупные заводы и чужой бизнес через банкротство. Действуя со злоупотреблением правом, ангажируя лояльного арбитражного управляющего, а иногда и суд. Есть у нас на примере такое дело о банкротстве: №А56-69997/2016, в котором завершено банкротство завода по производству удобрений (ЗАО "МНПП ФАРТ") с предбанкротной выручкой в 1 млрд рублей; завод был продан целиком, незалоговые кредиторы получили 0 рублей, а собственник завода при этом привлечен к субсидиарке. В этом деле лояльный залоговому кредитору арбитражный управляющий (Зомба Екатерина Григорьевна) передала завод должника в фактическое пользование тем же залоговым кредиторам по убыточной для должника цене. В итоге завод с оборотом в 1 млрд рублей сдается в аренду за 200 000 руб. в месяц, работает в убыток (так как только налоги и аренда земли составляют более 500 000 руб. в месяц), не приносит деньги в конкурсную массу и продаётся на торгах на тех же условиях, что и установили залоговые кредиторы. В итоге денег никто из кредиторов (кроме залоговых) не получает, а акционеров/участников/руководителей должника ещё и привлекают к субсидиарной ответственности. Так вот, начинается всё это с действий самого должника - когда он отдаёт всё своё заводское имущество в залог банку и потом думает, что "Не будет же банк всё забирать - зачем ему?" К сожалению, будет - и примеров таких много. А делают это не только банки.
Залоговое рейдерство в банкротстве. ШАГ 1. Лояльный арбитражный управляющий.
Обычно процесс банкротства - это не цель залоговых кредиторов. Сначала они предлагают должнику продать его акции/доли и спать спокойно. Без долгов. И должники, конечно, в этом отказывают. После чего начинается банкротство. Если у вас кредит на 2 000 000 руб. обеспечен залогом КИА Спектра, то можете не переживать - банк её отжимать не будет. Но если кредит (на любую сумму от 15 000 000 руб.) обеспечен залогом имущества, которое используется в деятельности предприятия (здания, станки, производственные линии и др.), и если ваш бизнес интересен кредитору по финансовым показателям, то и по небольшому кредиту такой бизнес могут забрать через банкротство. От вас в этом случае нужно только бездействовать. Тогда у кредитора всё получится. Но бывает и так, что при наличии активных действий со стороны должника его "закрывают" (принимают под стражу по какому-нибудь безосновательному уголовному делу), и за время незаконного уголовного преследования отжимают бизнес - пока человек находится под давлением правоохранительных органов. Такое, например, случилось в деле №А56-69997/2016 с акционером предприятия должника. Так что готовым нужно быть ко всему, страховать свои риски со всех сторон, обеспечивать свою защиту во всех сферах жизни и бизнеса. Для того, что схема сработала, залоговому кредитору нужно этот процесс контролировать. Также нужны руки, которые будут делать всю грязную работу. Для этого есть институт таких арбитражных управляющих, которые готовы родную мать продать, лишь бы заработать - любыми путями, законными и не очень. И с горящими глазами такие управляющие совершают много ошибок, которые при своевременном участии должника/кредиторов в деле могли бы вообще всю эту схему развалить в самом начале её зарождения. Лояльный арбитражный управляющий работает в интересах залоговых кредиторов, финансирующих такое мероприятие. Он всё правильно организует, распорядится имуществом в их интересах, выведет дебиторскую задолженность куда скажут и проведет торги таким образом, чтобы имущество в итоге перешло тем, кому нужно и по той цене, которую согласовали. Арбитражный управляющий назначается по выбору кредитора-заявителя. Он должен соответствовать требованиям, предъявляемым к нему Законом о банкротстве (по большей части требования стандартные, и им отвечают все арбитражные управляющие). Фигура лояльного арбитражного управляющего позволяет залоговому кредитору управлять банкротством по своему усмотрению, даже если это будет противоречить интересам иных кредиторов и должника.
Залоговое рейдерство в банкротстве. ШАГ 2. Комитет кредиторов.
В банкротстве все решения принимаются собранием кредиторов. На собрании кредиторов правом голоса обладают те кредиторы, требования которых включены в реестр требований кредиторов должника. Причем голосующими являются требования кредитора только по основному долгу (без неустойки). На собрании кредиторов принимаются решения о выборе процедуры банкротства (конкурсное производство, внешнее управление и т.д.), о выборе кандидатуры арбитражного управляющего (при переходе в другую процедуру или в случае отстранения предыдущего управляющего), об одобрении сделок с заинтересованностью, о прекращении хозяйственной деятельности должника, о заключении мирового соглашения, об утверждении положения о продаже имущества и т.д. Кворум собрания кредиторов имеется в случае, если в собрании приняли участие более 50% включенных в реестр требований кредиторов кредиторов. Если кворума нет, то собрание кредиторов считается несостоявшимся. При наличии большого количества кредиторов сложно собрать кворум, так как обычно кредиторы в делах о банкротстве не участвуют и полагаются на арбитражного управляющего, ожидая своих денег (что зря). Поэтому законом предусмотрена возможность вместо собрания кредиторов утвердить комитет кредиторов, который будет принимать решения вместо собрания кредиторов. При залоговом рейдерстве в самом начале банкротства (в наблюдении, когда включился только залоговый кредитор и пара маленьких кредиторов, чьи голоса никакой роли не играют), созывается первое собрание кредиторов. В таком собрании имеет право участвовать залоговый кредитор. В конкурсном производстве же у него права голосовать на собрании кредиторов нет. Поэтому залоговый кредитор реализует своё право в наблюдении, и утверждает комитет кредиторов на всю дальнейшую процедуру. Чаще всего комитет кредиторов состоит из трех представителей залогового кредитора. Такой комитет кредиторов полностью заменяет собрание кредиторов, и вправе принимать за него все решения. Комитет кредиторов можно распустить, утвердив новый его состав. Но в банкротстве ни должник, ни другие кредиторы не понимают, что происходит, и никто ничего не делает - это долго, сложно, да и вообще "сойдет и так". Именно поэтому у залоговых кредиторов всё в итоге получается. Ну ещё и потому, что если на кону стоит большой вопрос, то суд тоже не без причины находится на стороне залогового кредитора. Выбором комитета кредиторов залоговые кредиторы получают контроль за процессом банкротства, который у них отсутствовал бы при наличии соответствующих полномочий у собрания кредиторов (так как участвовать в них с правом голоса залоговые кредиторы в конкурсном производстве не могут - а значит, у них нет возможности в таком случае влиять на торги и реализацию имущества должника). В итоге какие-то права кредиторов вроде бы есть, а по факту их нет, так как управляет всем комитет кредиторов, и делает это исключительно в интересах одного залогового кредитора. Образуется комитет кредиторов вот так (сообщение о результатах собрания кредиторов публикуется на сайте ЕФРСБ):
Залоговое рейдерство в банкротстве. ШАГ 3. Положение о торгах.
Чтобы продать имущество должника, необходимо сначала утвердить положение о начальной цене и условиях его реализации (на какой площадке продавать, какие этапы торгов проводить, какие суммы указывать и т.д.).
Залоговые кредиторы (то есть, те, требования которых обеспечены залогом имущества должника) наделены правом утверждать положение о продаже залогового имущества самостоятельно. Если кто-то с ним не согласен - вправе заявить о наличии соответствующих разногласий в суде. Сроки, опять же, здесь не резиновые - и делать это нужно до того, как имущество будет выставлено на торги. Здесь кредиторы могут установить такое положение о торгах, чтобы выгодно выкупить предприятие должника самостоятельно, либо оставить предмет залога за собой в порядке, установленном статьей 138 Закона о банкротстве.
Если помимо залогового имущества в состав имущества должника входит имущество, не обремененное залогом, то положение о торгах такого имущества утверждается на собрании кредиторов, либо комитетом кредиторов в случае его утверждения ранее. Если положение не утверждено на собрании, то арбитражный управляющий обращается с заявлением о его утверждении в судебном порядке.
То есть, если залоговые кредиторы на шаге №2 выбрали комитет кредиторов, то они могут контролировать и регулировать продажу как залогового, так и незалогового имущества, хотя по закону у них такого права нет. Тем самым они могут организовать продажу всего завода должника, со всем его залоговым и не залоговым имуществом.
Если залоговые кредиторы понимают, что продажа завода целиком вызовет большой отклик у потенциальных покупателей (что им не нужно, так как завод планируют выкупить они сами, и по минимальной цене), то они утверждают такое положение о торгах, чтобы продавать завод по частям - которые отдельно будут никому не нужны.
Для этого делается соответствующее положение о торгах, которое обосновывается отчетом об оценке имущества, подготовленного привлеченным арбитражным управляющим оценщиком. В отчете, как правило, указывается минимальная цена, не соответствующая рыночной - оспорить отчет можно только в судебном порядке, назначив судебную экспертизу. Но обычно этого никто не делает. Оценщики же не несут никакой ответственности за подготовку заведомо ложного заключения, так как это не экспертиза, а просто заключение специалиста (оценка просто публикуется на сайте ЕФРСБ, и не считается экспертизой).
Это незаконно, но при отсутствии сопротивления всё можно реализовать. А обычно сопротивления как такового нет, так как в банкротстве самое главное - скорость и подготовка документов в установленные законом сроки. Такими средствами юридической защиты сегодня похвастаться могут не многие. Да и вообще кредиторы/должники не всегда считают нужным такую защиту себе обеспечивать, полагаясь на справедливый суд и добросовестного управляющего.
Залоговое рейдерство в банкротстве. ШАГ 4. Торги.
Торги - процесс организованный. К торгам предъявляются требования и Законом о банкротстве, и другими законами (ГК РФ, Законом о защите конкуренции и т.д.). Торги контролируются и судом, и антимонопольной службой, и Росреестром. Но весь этот контроль осуществим, если на действия организатора торгов те лица, чьи права нарушаются, своевременно и грамотно подают жалобы. Если жалоб нет - организатор торгов делает всё, что хочет, и как хочет. А если жалобы подаются не своевременно - то и рассматривать их никто не будет, какими бы грамотными и правильными они бы не были. Сроки подачи жалоб разные - от 10 дней (для ФАС) до 1 года (для суда). Торги - это основной процесс, для чего проводится процедура банкротства. В результате торгов реализуется всё имущество должника, и происходит расчет с кредиторами. Целью торгов должна быть наиболее выгодная продажа имущества должника. Для этого Закон о банкротстве содержит такие правила, как запрет продажи предприятия должника по частям (так как это приведет к прекращению производственной деятельности, а следовательно - к убыткам кредиторов), проведение торгов через электронную торговую площадку и т.д. Торги проводятся сначала в форме аукциона, где они идут на повышение цены (участники торгов повышают цену по очереди - и побеждает последний участник, предложивший наибольшую цену), а потом - в форме публичного предложения, где цена, наоборот, снижается. То есть, если никто не купил имущество должника в аукционе, то организатор торгов переходит к продаже имущества посредством публичного предложения, где цена имущества может снижаться каждую неделю, каждые три дня или даже каждый день - смотря как утвердят в положении о торгах. Организатором торгов выступает либо арбитражный управляющий, либо привлеченное им лицо. Установленные правила приводят к формированию здоровой конкуренции между потенциальными покупателями и наиболее выгодной реализации имущества должника. Если, конечно, нет никаких злоупотреблений, как в случае с залоговым рейдерством. Если мы говорим о нём, то здесь имущество в итоге выкупается залоговыми кредиторами или поставленными ими лицами по минимальной цене, которая формируется не в результате конкуренции (как должно быть), а в результате скоординированных действий участников торгов, направленных на искусственное снижение цены. В случае с банкротством ЗАО "МНПП "Фарт", например, имущество продавалось по частям на протяжении 5-ти лет, пока на заводе работали залоговые кредиторы, которые заработали за счет должника деньги и выкупили на них весь завод по частям. При этом части завода продавались так, чтобы они были по отдельности никому и не нужны. В итоге весь завод был выкуплен одним и тем же лицом, но не на одних торгах, а в результате 20-ти торгов "по частям". Цена на таких торгах формируется такая, чтобы денег хватило на удовлетворение требований залогового кредитора (он ведь 80% требований удовлетворяет за счет средств, поступивших от реализации залогового имущества) и немного - на оплату налогов. Остальные кредиторы и должник ничего не получают. Расчет окончен, банкротство завершается.
Действия арбитражного управляющего при залоговом рейдерстве.
В случае залогового рейдерства арбитражные управляющие помогают залоговым кредиторам и делают для них много чего хорошего, например: - передают им имущество должника (завод, предприятие) в безвозмездное пользование на убыточных для должника условиях; - насчитывают залоговым кредиторам максимальные суммы, проценты (в том числе мораторные) для того, чтобы обеспечить для них наиболее комфортные условия участия в торгах; - привлекают контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности, чтобы им было чем заняться, пока из-под носа у них уводят имущество; - выводят дебиторку должника на свои же компании, либо передают её залоговым кредиторам, но в любом случае - не стремятся за её счет пополнить конкурсную массу; - не делают то, что делает обычный арбитражный управляющий в такой же ситуации и допускают прочие шалости. Таких действий может быть множество, и все их не предусмотреть. Но если вы с таким столкнулись - нужно работать над тем, чтобы все незаконные действия пресекать и защищать свои права. И самое главное - делать это своевременно. О том, как писать жалобы на управляющих, мы писали здесь. DMPRAVO © 02.09.2022
Присоединяйтесь!
Чтобы знать о наших новых публикациях и мероприятиях.