Валерий Михайлов

DMPRAVO

Валерий Михайлов

Здравствуйте! Какой у Вас вопрос?

12:57

messenger_opener
Дарья Михайлова

Арбитражный управляющий

Дарья Михайлова

Здравствуйте! Какой у Вас вопрос?

12:57

messenger_opener

Моя компания - должник. Подавать ли на банкротство?

Подождите подавать на банкротство, пока не убедитесь, что это безопасно. Что вы закрыли все сделки, исключили риски привлечения к субсидиарной ответственности и подготовились ко всему остальному. Как понять, подходит ли сложившаяся ситуация для банкротства? Показатели и препятствия к процедуре банкротства. Плюсы и минусы процедуры. Риски. Как подготовиться к банкротству юр.лица?

Как понять, подходит ли ситуация для банкротства юр.лица?

Чтобы понять, подходит ли ситуация для банкротства, нужно проанализировать многие позиции и спланировать действие кредиторов и иных лиц (управляющего, суда, правоохранительных органов, сотрудников и др.). Мы разберём эти позиции на примере двух реальных должников: ООО "Фабрика тепла" и ООО "Стройпром" (наименования изменены). Одного из них (ООО "Фабрика тепла") мы взяли в работу и успешно списали долги, а за второго (ООО "Стройпром") не стали браться, т.к. его ситуация для банкротства не подходит совсем - и ему надо просто выплачивать долг. Почему - читайте далее. Как понять, подавать на банкротство или нет, как готовиться к нему и что важно предусмотреть, разберём в этой статье. Более подробные разборы основных позиций будут опубликованы в отдельно в рамках мини-курса, состоящего из цикла статей на тему: "Моя компания - банкрот. Защищаем должника-юр.лицо и его директоров/участников в банкротстве".

Кредитор, долг и обременения

Понятное дело, что минимальная сумма долга для подачи на банкротство - это 300 тысяч рублей. Минимальный срок его неуплаты кредиторам - 3 месяца. То есть, если есть эти два пункта, то можно подавать на банкротство. Но это вам и любой юрист скажет. А что дальше-то делать? Для начала нужно собрать всю сумму долгов и обозначить кредиторов. Кредиторы делятся на три типа: это ФНС (государство), банки и коммерсанты. У каждого есть свои особенности. Например, ФНС не может подать на банкротство должника, у которого нулевой баланс и нет доказательств наличия имущества (иначе процедуру прекратят за отсутствием финансирования), но зато может подать на банкротство без получения решения суда. А в самой процедуре ведут себя пассивно за отсутствием квалифицированных кадров, специализирующихся на агрессивном взыскании задолженности. В одной из наших процедур в реестр было включено 45 миллионов долга по явно кривому и безденежному договору займа, но ФНС даже не обратила на это внимания, ни разу не заглянула в процедуру и разрешила списать долги. Банки тоже могут подать на банкротство без получения решения суда, но слабо защищают свою позицию в процедуре (если это не банк с отозванной лицензией, т.е. не под руководством ГК АСВ). Зато до банкротства банки отлично заботятся о залогах и поручительствах, с которыми процедура проходит для них более благоприятно, чем для других кредиторов. Т.е. если у вас есть кредит перед Сбербанком, а в залог переданы все основные средства, при этом вы, ваша мама и жена, а также возможные будущие дети уже являются здесь поручителями, то смысла от банкротства вашей компании будет не много. Только если выбирать из двух зол. Коммерсанты ведут себя по-разному. По большей части - это пассивная позиция в процедуре, так как, во-первых, для взыскания долга они не хотят платить юристам (ведь уже есть задолженность, зачем ещё платить юристам), а во-вторых, их штатные юристы или адвокаты не являются экспертами в банкротстве и могут максимум включиться в реестр требований кредиторов. Но есть и такие, которые за горло возьмут, найдут таких, как мы, и разнесут любое контролируемое банкротство к чертям. От них не застраховаться. Их лучше не кидать)) В ситуации с ООО "Фабрика тепла" кредиторами были и ФНС, и банки, и коммерсанты. Общая сумма долга составляла 40 млн руб. И мы их успешно обанкротили, списав все долги. А ООО "Стройпром" был должен только налоговой, и сумма долга у него была 25 млн руб., но даже при пассивной ФНС для банкротства его ситуация не подошла (чуть ниже расскажем, почему).

Имущество и отчётность

Здесь необходимо начать с анализа бухгалтерского баланса должника за 3 последних года.  В балансе нас интересуют только раздел "АКТИВ", т.к. из-за его искажения директору и участнику может грозить субсидиарная ответственность, а также в связи с тем, что при подаче на банкротство некоторые активы должники хотят сохранить. Также мы смотрим на выручку должника за 3 последних года, т.к. её большие показатели означают, что будет много сделок, подлежащих оспариванию (но не всегда, обычно должник сам знает, за что ему может "прилететь").

То есть, идеальный баланс для банкротства - это баланс, актив которого равен нулю.

Но наша задача - не забраковать должника, а помочь ему плавно зайти в процедуру, чтобы для него потом не было никаких рисков (субсидиарка, убытки, уголовка и т.д.).

Давайте посмотрим на два баланса, которые были сданы у ООО "Фабрика тепла" и ООО "Стройпром". Напомню, что в банкротство мы отправили ООО "Фабрика тепла" (его баланс слева). А от банкротства ООО "Стройпром" отказались (справа). Дело в том, что в собственности у ООО "Фабрика тепла" не было никакого недвижимого имущества и транспортных средств. А цифры баланса мы свели к нулевым, т.к. они по факту и были нулевыми после продажи и списания всех активов в 2020 году. Да, были риски оспаривания сделок, но мы к этому заранее подготовились, и у нас было чем крыть те же сделки. Мы взыскали денежные средства с директора должника, получили от него дебиторскую задолженность, и продали все эти права требования с торгов, предварительно утвердив положение о продаже с кредиторами. Но ситуация сама по себе была не простая, т.к. сами видите, какие были цифры на балансе. В наблюдении управляющий был не наш, поэтому мы смотрели, какие сделки он выявит, и были готовы защищать оспариваемое. Но он ничего не нашёл (не смотря на вывод и списание всего имущества по балансу накануне банкротства). В любом случае, этот баланс можно было подготовить к банкротству, и мы это сделали.  Но вот баланс ООО "Стройпром" и менять не пришлось - у него на балансе висят земельные участки, стоимость которых превышает сумму требований кредиторов, поэтому смысла что-то менять и выводить тут не было. Вся недвижимость была бы возвращена в конкурсном производстве через оспаривание сделки. А готовить эту компанию к банкротству мы не могли, так как о банкротстве она задумалась уже после взыскания суммы долга и ареста счетов (т.е. даже продать участки с оплатой мы не могли бы, т.к. деньги списались бы кредитору - и смысла в этом тоже не было). Вывод - надо готовиться заранее.

Что делать с бухгалтерским балансом перед банкротством?

Перед подачей на банкротство желательно иметь год для подготовки. Потому что поставите вы своего управляющего или нет - не важно. Современная нынче услуга "банкротство под ключ" с гарантией от арбитражного управляющего - это лажа. Арбитражного управляющего могут отстранить за любой чих не в ту сторону. Поэтому задача должника - быть готовым обанкротиться как со своим управляющим, так и без него. Всё должно быть чисто и по закону. А для того, чтобы приблизиться к этому, нужно сдать бухгалтерский баланс (т.е. банкротство лучше начинать в начале календарного года, после сдачи баланса, чтобы его не корректировать). 🔹С баланса нужно убрать все запасы, чтобы директора не привлекли потом к субсидиарной ответственности за их непередачу управляющему. Можно оставить часть запасов, если должник занимается стройкой - на непринятые работы. Либо оставить сумму запасов, которые должник готов будет передать управляющему (что приветствуется и показывает его положительную активность, а не вывод всего подчистую). 🔹Основные средства (недвижимое и движимое имущество) нужно заранее продавать по реальным, рыночным сделкам, с перечислением денежных средств и их последующим распоряжением. А потом ещё год ждать, чтобы выждать сроки на оспаривание сделок по ст. 61.2 Закона о банкротстве. Если в основных средствах лежит что-то иное (например, массажное кресло), это можно списать по правилам бухучета. Или продать за наличку (мелкое имущество сложно отследить и истребовать у другой стороны, т.к. оно не имеет идентифицирующих признаков). 🔹Дебиторскую задолженность надо будет передать управляющему для взыскания. Поэтому если вас беспокоит какая-то близкая к сердцу дебиторка, её лучше списать заранее (за погашением, например), либо переуступить по возмездной сделке. Кто-то переводит дебиторку в векселя и передаёт несуществующие векселя управляющему. А последний их потом реализует с торгов. Тоже рабочая схема, но похожа на мошенничество. 🔹Налоговые активы (НДС и пр.) можно оставить. Лучше не получать возврат накануне банкротства - оставьте хоть что-то своим кредиторам, чтоб не совсем голое банкротство им отдавать. 🔹Денежные средства - понятное дело, уже отсутствуют. Если нет - то вы очень странный должник. Прекратите пользоваться счетами, если думаете о банкротстве. Чем раньше перестанете - тем больше сделок сохраните. 🔹 Финансовые вложения. Те самые векселя, инвестиции и прочие финансовые активы на бумаге. Бумажные вложения лучше передавать управляющему и реализовывать с торгов, но чтоб к своим же ничего не прилетело, можно их немного подшаманить по срокам (например, сделать из нормального векселя просроченный). Но это тоже мошенничество, такое мы не рекомендуем. Лучше списать этот актив с баланса, поставить нулевое значение и ждать - спросит кто-то об этом или нет (60% управляющих даже не знают, о том, что надо проверять баланс должника). При этом нужно быть готовым ко всем вариантам.

Что делать со сделками перед банкротством?

Так как в банкротстве ООО руководителем компании становится арбитражный управляющий, а предыдущий руководитель утрачивает свои полномочия, и передаёт арбитражному управляющему печать, нужно заранее заботиться о том, чтобы все совершённые обществом сделки были закрыты. Однажды один такой бывший руководитель нам сказал: "Вот ты работаешь, перечисляешь себе на другую компанию деньги, т.к. знаешь, что это твои деньги - а потом приходит управляющий, и это уже его деньги!" В том случае арбитражный управляющий оспаривал выдачу банкротом займа аффилированному лицу на 100 млн руб. Причем займ был выдан за 10 лет до банкротства. Сделки должника могут быть оспорены арбитражным управляющим или кредиторами, имеющими более 10% в реестре требований кредиторов. Чтобы не грустить в такой ситуации, надо ещё до банкротства убедиться, что все спорные сделки закрыты, а в случае банкротства ничего не будет оспорено. И максимально снизить возможные риски. 👉 Для этого нужно скачать по всем расчетным счетам из банк-клиента все выписки по счетам должника за 3 года, собрать сделки из Росреестра, ГИБДД и Гостехнадзора (с целью увидеть списанные со счетов деньги, отчуждённое имущество: недвижимость, транспортные средства, спец.технику). И проанализировать все эти сделки на предмет наличия в них признаков недействительности. В случае наличия таковых нужно: 1) грамотно и возмездно закрыть эти сделки (помня о том, что зачеты/отсупные могут быть оспорены по ст. 61.3 Закона о банкротстве (см.ниже); 2) отмерить и отсчитать срок подачи на банкротство, чтобы не попасть на сроки оспаривания сделок (хотя бы 1 год должен пройти, чтобы сделка не попала под п. 1 ст. 61.2 Закона о банкротстве).

Сделки должника с признаками недействительности условно делятся на 4 типа:

1. Сделки, которые могут быть оспорены по п. 1 и п. 2 ст. 61.2 Закона о банкротстве (неравноценные сделки)

Это неравноценные сделки (т.е. по сделке должником передано больше, чем оплачено взамен). Если сделка совершена за 1 год до принятия заявления о банкротстве судом, то применяется п. 1 ст. 61.2 Закона о банкротстве, и здесь достаточно доказать только неравноценность. Поэтому чтоб такие сделки не оспаривались (их оспаривать очень просто), желательно выждать 1 год до подачи на банкротство. Если сделка совершена за 3 года до принятия заявления о банкротстве судом, то применяется п. 2 ст. 61.2 Закона о банкротстве. Здесь не достаточно доказать неравноценность, т.к. должен быть ещё доказан вред кредиторам (и то, что сделка совершена в период неплатежеспособности или недостаточности имущества). Также нужно доказать осведомленность второй стороны о цели сделки (причинение вреда). Если сторона по сделке аффилирована с должником, то это основание предполагается. Более подробно про такие сделки мы писали здесь.

2. Сделки, которые могут быть оспорены по ст. 61.3 Закона о банкротстве (сделки с предпочтением)

Это сделки с предпочтением (т.е. кто-то из кредиторов должника получил предпочтение, перед другими кредиторами). Сроки совершения такой сделки разные - одни сделки считаются совершенными с предпочтением, если совершены за 6 месяцев до банкротства, а другие - за 1 месяц до банкротства и после его начала.  Срок давности оспаривания таких сделок - 1 год с даты, когда управляющий узнал или должен был узнать о совершении сделки (обычно считают с даты открытия конкурсного производства). К сделкам с предпочтением относятся обеспечительные сделки (залоги, поручительства), изменение очередности погашения требований (соглашение о переносе сроков возврата займа), преждевременное погашение требований (соглашение об отступном), нарушение очередности удовлетворения требований кредиторов (погашение одного требования в отсутствие погашения другого). Более подробно про такие сделки мы писали здесь.

3. Сделки, которые могут быть оспорены по общим основаниям ГК РФ - ст. 10, 168, 170 ГК РФ и (мнимые сделки)

Здесь могут быть разные сделки - и мнимые, и притворные, и без согласия участников: всё, что предусмотрено ГК РФ. Но чаще всего оспариваются сделки мнимые (ст. 10, 170 ГК РФ). Первый признак мнимой сделки в том, что она совершена после образования требований кредиторов (т.е. прослеживается цель сделки - вывести имущество от взыскания). Но это лишь повод начать подозревать сделку. Главное же - доказать, что сделка мнимая. А это сложно, т.к. суду нужны доказательства, а не просто доводы. Срок давности для оспаривания такой сделки - 3 года, но не с даты её совершения, а с даты, когда о сделке узнало оспаривающее её лицо (кредитор, управляющий).  Более подробно про такие сделки мы писали здесь.

4. Прочие сделки (дебиторка, займы, "подотчёт")

Помимо сделок, которые арбитражный управляющий может оспаривать в банкротстве, необходимо задумываться о незакрытых сделках, которые можно отследить по расчетному счету должника. Например, директор с корпоративной карты заправлял личную машину, тратил деньги в ресторанах, слушал Яндекс.Музыку и ездил на такси. Эти суммы можно потом взыскать с директора как убытки. Если директор снимал наличку со счёта, выдавал деньги "подотчёт", переводил себе какие-то займы - всё это взыскивается потом с директора. Т.е. такие сделки должны быть закрыты до банкротства, а все документы о закрытии этих сделок нужно будет передавать арбитражному управляющему. Эти сделки относятся к дебиторской задолженности, они сами по себе могут не оспариваться.

Варианты банкротства по инициативе должника

Если у компании имеется кредиторская задолженность, либо она только планируется (например, в виде невыполненного договора подряда, либо возможного доначисления НДС в ходе выездной налоговой проверки), собственник начинает задумываться о банкротстве. Какие здесь варианты? 1. Подать от должника и действовать на удачу, без знакомого арбитражного управляющего - т.к. в этом случае его утверждает суд случайным выбором; 2. Подать от кредитора (просуженного или выкупленного), и работать со знакомым управляющим - т.к. у кредитора-заявителя есть право выбрать конкретного АУ; 3. Не подавать вообще. И ждать, когда кредит подаст сам. А потом защищать сделки и имущество в судебном порядке (тоже хороший вариант для многих банкротов). Главное - это не выбрать арбитражного управляющего, а подготовиться к банкротству. Потому что выбранный арбитражный управляющий может оказаться некомпетентным, незнающим некоторых моментов - его могут отстранить и поставить другого. И тут уже он вам ничем не поможет. А подготовленная процедура банкротство - это нивелирование рисков и спокойный сон, какого бы управляющего там ни утвердили.

Подготовка к банкротству юридического лица включает следующие позиции:

🔹Проверка и закрытие сделок за 3 года. 🔹Корректировка и приведение в соответствие с фактическими обстоятельствами налоговой отчетности и бухгалтерского баланса. 🔹Подготовка документов для их последующей передачи арбитражному управляющему (сроки передачи - 15 дней в наблюдении, передаём копии; 3 дня в конкурсном производстве, передаём оригиналы). Составление постраничной описи. 🔹Подготовка имеющегося имущества для его передачи арбитражному управляющему, закрытие сделок по отчуждению имущества 🔹Выбор арбитражного управляющего. 🔹Выбор юристов для сопровождения процедуры банкротства, представления интересов единственного участника и бывшего руководителя в деле о банкротстве, и участия в обособленных спорах о передаче документов, о привлечении к субсидиарной ответственности, о признании сделок недействительными. 🔹Проработка и исключение рисков привлечения к субсидиарной ответственности.

Подача на банкротство юридического лица

Когда все обязательные подготовительные мероприятия проведены, можно подавать на банкротство. До подачи на банкротство ООО нужно сделать публикацию на Федресурсе с намерением обратиться в суд с заявлением о банкротстве. После этого подать в суд можно через 15 календарных дней. И через 30 календарных дней срок действия публикации истечёт (если на банкротство не подать в этот промежуток, то надо будет потом делать новую публикацию). Помимо публикации на банкротство нужно оплатить госпошлину (сумма зависит от того, кто подаёт на банкротство - юр.лицо или физ.лицо). Для юр.лица госпошлина составляет 6000 руб., для заявителя-гражданина - 300 руб. Также нужно внести депозит на предстоящее вознаграждение арбитражного управляющего и его расходы (180 000 руб.). Это не обязательно, но в последнее время суды не вводят процедуру банкротства без наличия депозита. Депозит нужен как гарантия того, что в случае отсутствия у должника денег, арбитражный управляющий будет работать не за бесплатно, и не за свой счет будет делать все обязательные публикации и расходы. Вместо внесения денежных средств на депозит можно представить суду согласие на финансирование процедуры банкротства. Иногда его достаточно для введения процедуры. Шаблон заявления о подаче на банкротство от лица самого должника, от лица кредитора, а также пример намерения обратиться в суд с заявлением о банкротстве (публикация Федресурс) и пример заявления о согласии на финансирование процедуры банкротства можно скачать по ссылке. Если в отношении должника не открыта процедура ликвидации (и не подано соответствующее уведомление в ФНС), то первой процедурой банкротства будет наблюдение. Соответственно, в этом случае нужно просить наблюдение на 6 месяцев (максимальный срок, который потом можно продлить). Если же должник уже в стадии ликвидации, то можно просить вводить сразу конкурсное производство (тоже на 6 месяцев), и вместо временного управляющего, которого потом поменяют при переходе в конкурсное производство, суд сразу может утвердить предложенную кандидатуру конкурсного управляющего. Другие процедуры (финансовое оздоровление, внешнее управление) довольно редки и открываются в крупных банкротствах, где необходимо управлять имуществом и вести деятельность (завод, производство). Это реабилитационные процедуры, и после них должник может вернуться в нормальную деятельность. После конкурсного производства долги списываются, банкротство завершается, а должник исключается из ЕГРЮЛ.

Риски субсидиарной ответственности

Перед подачей на банкротство также нужно продумать риски привлечения к субсидиарной ответственности, риски взыскания с бывшего руководителя убытки и риски уголовной ответственности. Для того, чтобы их исключить, сделки должны быть закрыты, документы - собраны и переданы арбитражному управляющему, имущество - не утрачено, а передано управляющему и реализовано с торгов. То есть, подготовка к банкротству должна пройти ответственно и грамотно. Если этот этап пропустить, то банкротство должника может обернуться для его директора и участников настоящим адом. К сожалению, большинство юристов этот этап пропускают, считая, что проблемы решаются по мере их поступления. Но проблемы нужно решать планово, заранее их предугадывая и планируя. Максимально 100% рисков исключить не удастся, но приблизиться к такому результату - реально. Срок такой подготовки может быть от 6 месяцев до 1,5 лет. В зависимости от состояния документов и имущественного положения должника, а также от целей процедуры банкротства. Для того, чтобы исключить риски субсидиарной ответственности, нужно исключить соответствующие основания её наступления. Основания субсидиарной ответственности конкретно прописаны в законе, и ими являются: 🔹1) ВРЕДНЫЕ СДЕЛКИ (пп. 1 п. 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве). Субсидиарный ответчик совершал сделки, которые причинили вред кредиторам. 🔹2) КРИВАЯ БУХГАЛТЕРИЯ (пп. 2 п. 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве). Субсидиарный ответчик не сдавал отчетность, либо исказил её (например, когда у должника нет активов, отраженных на балансе). 🔹3) УБЫТКИ ИЗ ПРАВОНАРУШЕНИЯ (пп. 3 п. 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве). В случае, если субсидиарный ответчик причинил вред, что установлено из уголовного дела, дела о налоговом правонарушении, и из которых образовалось 50% требований кредиторов. 🔹4) НЕПЕРЕДАЧА ДОКУМЕНТОВ (пп. 4 п. 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве). Субсидиарный ответчик не передал документы арбитражному управляющему, и он не смог пополнить из-за этого конкурсную массу (например, скрыта дебиторка). 🔹5) НЕУСТРАНЕНИЕ НЕДОСТОВЕРНОСТИ (пп. 5 п. 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве). Это редкое основание для субсидиарки, суды его обычно не применяют. 🔹6) НЕПОДАЧА ЗАЯВЛЕНИЯ О БАНКРОТСТВЕ (ст. 61.2 Закона о банкротстве). Субсидиарный ответчик не подал на банкротство, когда должен был. Устранив эти обстоятельства, директор исключит риски быть привлеченным к субсидиарной ответственности. Но при этом обязательно участвовать в споре о его привлечении к субсидиарке - т.к. бремя доказывания отсутствия вины обычно возлагается на субсидиарного ответчика, и без участия в деле не обойтись. Более подробно про субсидиарную ответственность мы писали здесь.

Статья является частью телеграм-обзора, размещаемого в феврале 2024 года на канале Банкротство с DMPRAVO  в формате мини-курса "Моя компания - банкрот. Защищаем должника-юр.лицо и его директоров/участников в банкротстве". В следующей статье мы подробно разберём, как выбрать арбитражного управляющего. Зачем он нужен, откуда берётся, сколько он стоит и из каких средств финансируется. Не переключайтесь! DMPRAVO © 22.01.2024

Footer logo

DMPRAVO © 2017 - 2023