ПАРТНЕРСТВО. Как из инвестора стать банкротом.
Партнерство, простое товарищество, инвестиционный проект, соглашение о совместной деятельности - как это происходит в России, и почему бывает так, что всё заканчивается банкротством. А иногда и взаимным.
С чего начинается партнерство или "Нас ждут великие дела!"
Юридически партнерство начинается с заключения соответствующего договора. Но на деле обстоятельства складываются так, что стороны сначала начинают работать вместе, и уже потом (бывает даже, что через год или два) думают об оформлении документов. Либо оформляют понятийное соглашение на одну страничку, которое и договором-то сложно назвать, и забывают про юридическое оформление складывающихся между партнерами отношений. Часто партнерство начинается на эмоциях, когда одна сторона начинает верить в силу личности и умения второй стороны, и вкладывает в совместный проект свои денежные средства. Вторая сторона в это время смотрит далеко вперед и описывает перед собой и первой стороной все перспективы взаимного сотрудничества. Этот этап очень похож на конфетно-букетный период романтических отношений, когда пара одурманена друг другом, какие-то недостатки не замечаются, а впереди виднеется прекрасный совместный путь. На данном этапе никто не думает ни об оформлении совместной деятельности, ни о том, что кто-то из партеров в дальнейшем сможет воспользоваться отсутствием юридических рамок их партнерских отношений в своих интересах. Более того, когда стороны обращаются к юристам, то они предпочитают сглаживать любые спорные вопросы, которые поднимаются на обсуждение. В отношении будущей прибыли, её распределения, порядка управления проектом, контроля за действиями друг друга и прочего. Они даже предпочтут не указывать эти условия в договоре, нежели чем будут допускать мысль о том, что что-то может пойти не так. Это связано с тем, что кто-то боится испугать нового партнера, кто-то не хочет обидеть друга или родственника, участвующего в соглашении, а кто-то просто верит, что всё будет хорошо. Часто сама репутация и бренд партнера возбуждает интерес инвесторов в совместной деятельности, и любые договоры кажутся излишни, так как "он ведь такой известный/хороший/умный человек - не будет же он меня обманывать". Но дело тут не в обмане или недобросовестных качествах партнера. А в том, что несогласованные условия потом станут камнем преткновения в дальнейшей работе. Начнутся претензии друг к другу, так как больше их будет не к кому предъявить. Если же инвестор/партнер участвует в такой деятельности не в первый раз, то оформлять документы он будет уже совсем по-другому. По всем правилам и со всей строгостью, сваливая такую педантичность и требовательность на юристов. И правильно. В таком случае он защищает не только себя, но и своего партнера - исключая тем самым любые непродуманные конфликты.
Договор о совместной деятельности или "Ты что, мне не доверяешь?"
Фразу "Ты что, мне не доверяешь?" на этапе согласования договора можно услышать только в России. Почему-то у нас не принято что-то подписывать, когда люди друг другу доверяют. Но эта тенденция всё больше уходит в прошлое - не без помощи Интернета с его ресурсами и возможностями. Информация становится доступнее, к юридическим заморочкам люди относятся проще. Предприниматели принимают решения быстро, и в первую очередь думают о возможной выгоде от проекта, а не о страховании своих рисков. Хотя о рисках следует задуматься сразу. И проработать их, исключив любые дальнейшие конфликты и недопонимания. Риски в данном случае могут быть внешними и внутренними. Внешние риски, понятное дело, поступают извне партнерского соглашения. Они могут идти от действий органов государственной власти, контрагентов, от обстановки на рынке и в стране в целом. Как этими рисками управлять и кто из партнеров этим будет заниматься - необходимо решить сразу, на стадии подписания соглашения о совместной деятельности. В том числе необходимо определить, какие ресурсы какой из сторон будут привлекаться для решения возникающих со стороны проблем. Также необходимо определить, как такие проблемы могут повлиять на договоренности сторон - и будут ли они как-то в этой связи изменяться. Внутренние риски обусловливаются действиями самих партнеров. Такие риски можно проработать заранее, причем так, что они вообще могут и не возникнуть. Обычно это проблемы, возникающие из-за непонимания функций каждого из партнеров, недостатка желаемого контроля, наличия претензий относительно личного участия друг друга в совместной деятельности, расходов, инвестиций, прочих текущих задач и вопросов. Чтобы партнерство было крепким и понятным, без каких-либо косых взглядов и обсуждения каждого сомнительного действия или решения со своим юристом, необходим проработанный, полный документ, закрепляющий все условия такой деятельности. С учетом особенностей конкретного проекта и позиций каждой из сторон. Таким документом может быть инвестиционное соглашение или соглашение о совместной деятельности (простое товарищество). Популярная среди наших бизнесменов "понятийка" или "понятийное соглашение" оценивается судами как соглашение о совместной деятельности, и тоже имеет силу, если в нем нет ничего противозаконного. К сожалению, только 1% всех партнерских соглашений оформляются правильным образом, и то при настойчивом требовании юристов, а не по личной инициативе предпринимателей. Обычно составляется "понятийка", где написано примерно так: "Мы действуем в целях получения прибыли, я даю деньги, он занимается проектом, а прибыль поделим потом в пропорции 40/80". Из-за таких-вот соглашений потом начинаются проблемы в судах, так как судьи не знают, были ли между сторонами какие-то другие условия, или нет. И решают по своему внутреннему убеждению.
Что нужно учесть при составлении договора о совместной деятельности.
Соглашение о совместной деятельности (простое товарищество) регулируется главой 55 Гражданского кодекса РФ "Простое товарищество". Инвестиционный контракт - это такое же простое товарищество, регулируемое теми же статьями ГК РФ, что и совместная деятельность. То есть, называться договор может как угодно. Главное - его условия. Составляя такие договоры, необходимо не только прописывать вид деятельности и процент распределения прибыли, но и все тонкие нюансы, которые теоретически могут возникнуть, в том числе относительно: - даты начала выплат прибыли, - действий в случае, когда совместная деятельность ведется в убыток, - будущих инвестиций, - конкретных вкладов каждой из сторон, - порядка пользования вложенным в совместную деятельность имуществом, - порядка ведения бухгалтерии, определения ответственного за это лица, - и даже таких вопросов, как "можем ли мы брать на работу родственников" или "можно я не буду лично этим заниматься" (эти вопросы часто вызывают много споров и конфликтов между партнерами, блокируя основную деятельность). Выбор условий зависит от специфики проекта. Понятное дело, что при строительстве многоквартирного дома условия будут обсуждаться совсем другие, нежели чем при создании частного детского сада с личным участием партнеров в деятельности. В любом случае, чем больше стороны придумают конкретики, тем лучше. И для того, чтобы всё получилось , самим партнерам нужно сначала выписать все вопросы, которые поступают в голову, и каждый из них вдумчиво проработать, обсудить позицию друг друга, и без задней мысли всё это прописать в договоре. В таком случае риски возникновения конфликтов снизятся до минимума, а при их появлении урегулировать такие конфликты будет легче, нежели чем в отсутствие проработанного договора. Так сложилось, что на стадии разработки и согласования партнерского соглашения нас привлекают реже, нежели чем уже в разгар войны между партнерами. А такие "партнерские" войны встречаются довольно часто. И это я ещё не говорю о корпоративных конфликтах - когда партнерство оформляется через создание ООО, где в корпоративном договоре ничего не прописывается, а через 5 лет начинается дележка всего заработанного. Или перекладывание ответственности друг на друга, если ничего не заработано.
Как партнерство переходит в банкротство.
Недавно мы пытались помочь одному партнеру защитить свои активы в банкротстве. Он уже 5 лет судится со своим бывшим партнером, с которым была подписана одностраничная "понятийка". К сожалению, мы уже застали процесс банкротства, когда все возможные суды прошли, судьи мало что поняли или отнеслись к чему-то критически, а стороны уже подали на банкротство друг друга. Размер проблемы - 80 млн руб. И особо ничем мы помочь не смогли, так как процесс уже был настолько запущен, что мы даже удивились, насколько люди могут быть упорными и настойчивыми, когда хотят кому-то что-то доказать или показать. И делают это уже на протяжении 5 лет. Также в этом году к нам обращались за помощью в деле, где инвестор вложил в бизнес 130 млн руб., а бизнес вдруг обанкротился ни с того, ни с сего. А арбитражный управляющий взял да вывел то имущество, которое на эти 130 млн руб. покупалось, бывшему партнеру инвестора. И здесь тоже сложно что-то сделать, если ты не участник дела о банкротстве и уже прошли все суды, разрешившие споры не в пользу инвестора. В другой же истории, где инвестиционный проект только начинается, мы целый год не могли убедить доверителя сделать нормальный договор, потому что он и так верит своему партнеру. Размер инвестиций составил 1,2 млрд руб. Согласование такого договора шло ещё полгода, и в нем участвовало 4 юриста с другой стороны, каждый из которых был в чём-то против. Хотя начиналось всё со слов: "Да мы подпишем всё, что скажете!". Теперь заранее всё согласовано и понятно, все стороны проекта спокойно работают, выполняют свои задачи и уже никто ни за что не боится. Поэтому самое главное в партнерстве - это начертить со своим будущим партнером схему, по которой будете работать, а потом уже по этой схеме вкладывать в проект деньги и другие ресурсы. DMPRAVO © 30.09.2022
Присоединяйтесь!
Чтобы знать о наших новых публикациях и мероприятиях.