Валерий Михайлов

DMPRAVO

Валерий Михайлов

Здравствуйте! Какой у Вас вопрос?

12:57

messenger_opener
Дарья Михайлова

Арбитражный управляющий

Дарья Михайлова

Здравствуйте! Какой у Вас вопрос?

12:57

messenger_opener

Моя компания - должник. Защита сделок должника от их оспаривания в банкротстве.

Наверное, это наиболее важная тема в банкротстве, от знания которой зависит непосредственное сохранение имущество и активов должника, и успех всей процедуры. Займы, переводы аффилированным лицам, подотчетные выплаты, обналичка и бумажный НДС - как должники защищают сделки при банкротстве? Давайте разбираться.

Самый важный этап при банкротстве - подготовка к нему

Самый сложный и важный этап в рамках защиты интересов должника при его банкротстве - это подготовка к такому банкротству. Такой этап может занять даже больше времени, чем вся процедура банкротства. И количество времени, выделенного на подготовку к банкротству, обратно пропорционально количеству времени, которое займёт сама процедура. То есть, чем больше сил будет положено на закрытие сделок, формирование документов, аудит и иные мероприятия по минимизации рисков в предполагаемом в будущем банкротстве, тем быстрее и успешнее пройдет сама эта процедура. А чтобы подготовка к банкротству не прошла даром, в первую очередь нужно выявить и проанализировать слабые места - это сделки, которые могут быть оспорены в банкротстве. Если должник планирует отчуждение каких-то важных для него активов (с целью их последующего сохранения), то и заключение сделок по отчуждению этих активов нужно проводить с подробной проработкой рисков их возможного оспаривания. Например, если в недалёком будущем должник попадёт в банкротство, а у него в собственности есть транспортное средство, которое директор планирует выкупить с целью его освобождения от возможного ареста или обращения на него взыскания, то продажу этого транспортного средства нужно делать, учитывая предусмотренные законом основания для оспаривания подобного вида сделок. Чтобы через три года эта машина не вернулась снова в собственность должника. Обычно предприниматели, не долго думая, открывают такую же ОООшку и переводя на неё все имущество, оставляя должника только с долгами. Либо формально выводят имущество через прослойку, так и продолжая им пользоваться. Всё это - высокорисковые способы вывода имущества перед банкротством, которые могут привести не только к возврату этого имущества должнику, но и к уголовной ответственности лиц, осуществивших проблемную сделку. Для того, чтобы такие риски устранить, нужно оформлять сделку так, чтобы исключить её последующее оспаривания. А для этого нужно разобраться в основаниях для оспаривания сделок в банкротстве, чтобы такие основания проработать в каждой из совершаемых сделок. Если же сделки давно совершены, а об их защите должник задумался уже на стадии их оспаривания конкурсным управляющим (т.е. уже в банкротстве), то и здесь, в первую очередь, необходимо разобраться с основаниями для оспаривания сделок, проанализировать правомерность заявления об оспаривании, и, наконец, собрать необходимые для защиты сделки доказательства.


Какие сделки могут быть оспорены при банкротстве?

Тему про оспаривание подозрительных и мнимых сделок в банкротстве мы подробно освещали в статье: "61.2 и ГК РФ. Недействительность сделок в банкротстве." Если говорить с точки зрения защиты сделок с целью сохранения активов и защиты интересов должника, то подход к этой теме будет совершенно иной. Но основания для защиты сделок останутся такими же. Так, в банкротстве чаще всего оспариваются сделки: 1) НЕРАВНОЦЕННЫЕ, то есть, совершенные в отсутствие равноценного встречного предоставления (ч. 1 ст. 61.2 Закона о банкротстве). Эти сделки должны быть совершены за 1 год до принятия судом заявления о признании должника банкротом, либо после его принятия. 2) ПРИЧИНЯЮЩИЕ ВРЕД КРЕДИТОРАМ, то есть, совершенные с целью уменьшения имущества должника (обычно более чем на 20% от балансовой стоимости активов, либо безвозмездные сделки при наличии признаков банкротства: неплатежеспособности или недостаточности имущества), при том, что другая сторона сделки знала о соответствующей цели сделки (ч. 2 ст. 61.2 Закона о банкротстве). Эти сделки должны быть совершены за 3 года до принятия судом заявления о признании должника банкротом, либо после его принятия. 3) МНИМЫЕ, то есть, совершенные без намерения создать соответствующие данной сделке правовые последствия. Например, вывод машины из собственности ООО, на которой продолжает ездить его директор (т.е. машина фактически осталась во владении того же лица, что и до сделки). Также к мнимым сделкам относится обнал, бумажный НДС и прочие сделки, направленные на вывод имущества должника. Оспаривают их по ст. 170 ГК РФ. Такие сделки могут быть совершены более, чем за 3 года до банкротства, но оспорить их можно только если не прошло 10 лет с даты их совершения.

Доказывание недействительности сделок в банкротстве

Указанные выше сделки могут быть оспорены в банкротстве конкурсным управляющим, либо кредитором, требования которого превышают 10% голосов реестра требований кредиторов (не считая включенных в реестр требований аффилированных должнику лиц). Для того, чтобы оспорить сделки, заявитель должен собрать доказательства их недействительности. Сделки по ст. 61.2 Закона о банкротстве оспаривать значительно проще, чем мнимые. Поэтому и защищать их сложнее, чем мнимые. Чтобы доказать недействительность НЕРАВНОЦЕННОЙ сделки (ч. 1 ст. 61.2 Закона о банкротстве), заявитель должен представить суду доказательства: 🔹отсутствия равноценного встречного предоставления по сделке (привести примеры аналогичных сделок, совершенных на других условиях, например, машина рыночной стоимостью 1 000 000 руб. не может отчуждаться за 100 000 руб.); 🔹совершения сделки не ранее чем за 1 год до принятия судом заявления о банкротстве должника. Чтобы доказать недействительность ПРИЧИНЯЮЩЕЙ ВРЕД КРЕДИТОРАМ сделки (ч. 2 ст. 61.2 Закона о банкротстве), заявитель должен представить суду доказательства: 🔹наличия у сделки цели причинения вреда имущественным правам кредиторам, а именно: а) на дату сделки должник отвечал признакам банкротства (неплатежеспособность или недостаточность имущества); б) одновременно с обстоятельствами, указанными в пункте а) имеется одно из следующих обстоятельств: - сделка была совершена безвозмездно; - сделка была совершена в отношении заинтересованного лица; - сделка была совершена в отношении учредителя (как выкуп его доли при выходе); - стоимость сделки превышает 20% балансовой стоимости активов; - должник изменил место жительства после сделки, либо исказил или уничтожил документы по ней; - после совершения сделки должник продолжал владеть отчужденным имуществом. 🔹совершения сделки не ранее чем за 3 года до принятия судом заявления о банкротстве должника; 🔹того, что другая сторона сделки знала об указанной противоправной цели сделки (либо является заинтересованным лицом, либо знала или должна была знать об ущемлении интересов кредиторов или о признаках банкротства должника). Чтобы доказать недействительность МНИМОЙ сделки (ст. 170 ГК РФ), заявитель должен представить суду доказательства: 🔹того, что стороны преследовали иную цель, не соответствующую самой сделке (вывод имущества из собственности должника, обналичивание денежных средств, формальный документооборот для уклонения от уплаты налогов и покупка бумажного НДС и так далее). Самые сложные для оспаривания сделки - мнимые, так как стороны оформляют документы так, как им угодно, и не сообщают о цели сделки иным лицам, в том числе кредиторам. То есть, о том, что сделка мнимая, знает только должник и его контрагент. Соответственно, собрать доказательства мнимости очень сложно, а зачастую вообще невозможно. Поэтому для того, чтобы оспорить такие сделки, нужно, во-первых, догадаться, что сделка мнимая (причем не пропустить предельные 3-х летние сроки для оспаривания), что совсем не просто при отсутствии соответствующих доказательств, а во-вторых, каким-то образом понять, что именно нужно для подтверждения мнимости сделки, и достать такие доказательства, например, через истребование доказательств в суде. Обычно мнимые сделки оспариваются при наличии косяков в документах (которые составлены задним числом, сфальсифицированы и т.д.), либо по результатам судебной экспертизы (например, выполнения подрядных работ). Простые доводы о мнимости сделки (без приложения соответствующих доказательств мнимости) к оспариванию сделки не приведут, так как бремя доказывания мнимости лежит на заявителе, оспаривающем сделку, а не на ответчике. А вот при наличии доказательств (не доводов), указывающих хотя бы косвенно на мнимость сделки, бремя доказывания обратного уже переходит на ответчика, тем более, если он является заинтересованным с должником лицом.


Защита сделок в банкротстве

Зная об основаниях для оспаривания сделок при банкротстве, можно проработать риски оспаривания сделок прямо в момент их совершения. То есть, совершая любую предбанкротную сделку, нужно думать на 3-5 лет вперёд, оформляя документы так, чтобы документально исключить основания для их последующего оспаривания. ЗАЩИТА НЕРАВНОЦЕННЫХ СДЕЛОК. Если вы преследуете цель сохранения сделок и имущества должника, то идеальным моментом начала банкротства будет не менее чем через 1 год после совершения неравноценных сделок. Например, если должник уступает право требования к живому и платежеспособному третьему лицу, который в состоянии погасить долг, на сумму 12 000 000 руб. по цене 2 000 000 руб., то если эта сделка попадет в период 1 год до даты принятия судом заявления о банкротстве, она с вероятностью 100% будет признана недействительной. Неравноценные сделки, попавшие в указанный годовой период, могут быть защищены только через представление доказательств их равноценности. Например, отчета об оценке отчужденного имущества, платежных поручений или приходно-кассовых ордеров, подтверждающих оплату по сделке, соглашений об отступном/зачете встречных однородных обязательств. Если заявитель не оспорит представленные доказательства и вовремя против них не возразит, то сделка будет оставлена в силе и суд откажет в признании её недействительной. ЗАЩИТА СДЕЛОК, ПРИЧИНЯЮЩИХ ВРЕД КРЕДИТОРАМ. Если говорить о сделках, причиняющих вред кредиторам, то их защита будет строиться на опровержении доводов заявителя, не соответствующих требованиям ст. 61.2 Закона о банкротстве. Чаще всего конкурсные управляющие и кредиторы не углубляются в законодательство, и заявляют об оспаривании сделки формально, представляя минимальный набор доказательств, которых не всегда хватает, чтобы доказать состав недействительности сделки по ч. 2 ст. 61.2 Закона о банкротстве. Самым работающим механизмом защиты таких сделок будет представление доказательств того, что на дату совершения сделки должник не отвечал признакам неплатежеспособности или недостаточности имущества (были операции по расчетным счетам, а активы баланса превышали его пассивы). А если вышеуказанные признаки банкротства налицо, и доказаны заявителем, то нужно доказывать отсутствие остальных обязательных оснований для признания такой сделки недействительной, а в первую очередь - того, что другая сторона знала или должна была знать о противоправной цели сделки. То есть, нужно представить доказательства того, что вторая сторона сделки не являлась заинтересованным с должником лицом, нашла предложение о заключении сделки в общедоступных источниках (на Авито, Циан, Авто.ру и т.д.), либо была заключена через агента, тщательно проверившего сделку, и знать не знала о наличии признаков банкротства у должника. Также важно доказать отсутствие иных оснований для оспаривания сделки (безвозмездности, заинтересованности, крупности, мнимости сделки и др). ЗАЩИТА МНИМЫХ СДЕЛОК. Как мы указывали выше, мнимые сделки защищать проще всего - нужно лишь представить документы в обоснование встречного предоставления по сделке (УПД, акты КС-2, КС-3, товарные накладные, транспортные накладные, акты приема-передачи, акты оказания услуг и др.). Если эти документы оформлены без косяков и похожи на правду, то оспорить их будет практически невозможно, так как бремя доказывания их мнимости лежит на заявителе, а соответствующих доказательств у него нет и быть не может. Но если заявитель активно оспаривает сделки, запрашивает сведения из страховых компаний, изучает геолокации транспортных средств, чеки на бензин и даже книги покупок и продаж контрагентов должника с целью установить отсутствие возможности фактического совершения сторонами оспариваемой сделки, то даже такая сделка может быть признана недействительной. Также не нужно забывать о том, что заявитель может пропустить срок исковой давности на оспаривание сделок в банкротстве, который составляет 1 год для оспаривания сделок по ст. 61.2 Закона о банкротстве (обычно начинает течь с даты открытия конкурсного производства), и 3 года для оспаривания мнимой сделки. Там, где защитить сделку не получается, часто отправляют контрагента по сделке в банкротство, чтобы воспрепятствовать незамедлительному и беспроблемному списанию денежных средств, а право требования по оспоренной сделке выкупают с торгов. И опять же - все эти ходы нужно продумывать задолго до банкротства. И чем раньше начнется такая подготовка, тем больше имущества должнику удастся сохранить. Всё зависит от процессуальной позиции, смекалки, ловкости и красноречия оспаривающих и защищающих сделку сторон. Но в любом случае существует общее правило - там, где люди работают, что-то да получится; а там, где никто ничего не делает - точно ничего не получится.

Статья является частью телеграм-обзора, размещаемого в феврале-марте 2024 года на канале Банкротство с DMPRAVO в формате курса "Моя компания - банкрот. Защищаем должника-юр.лицо и его директоров/участников в банкротстве". В следующей статье мы поговорим про защиту от субсидиарной ответственности. Про то, как её не допустить, как устранить все риски ещё до начала дела о банкротстве и что включать в стратегию защиты по делу. Не переключайтесь! DMPRAVO © 22.03.2024

Footer logo

DMPRAVO © 2017 - 2024