Сохранение имущества при банкротстве должника

В банкротстве юридического лица первый вопрос, волнующий его участников и директора, а также их юристов - это защита имущества должника. С момента, когда у должника только появляются кредиторы, все сделки уже могут считаться подозрительными (есть кредитор = продажа имущества означает вывод активов). Но подозрительная сделка не означает недействительная, так как её ещё нужно оспорить в судебном порядке. Основания для оспаривания таких сделок общие: 1) вред кредиторам (имущество выводится для его сокрытия), 2) неравноценное встречное предоставление (нет оплаты, нерыночные условия). Поэтому для сохранения имущества должники стремятся и имущество вывести, и избежать последующего оспаривания сделок по его выводу. Единых и всем известных правил вывода имущества нет, так как это незаконно. Любые похожие сделки идут на грани со статьями УК РФ (незаконными действиями при банкротстве, преднамеренным банкротством, присвоением и растратой и мошенничеством). И чтобы рассчитать возможность сохранения имущества при банкротстве и сократить риски его возврата в конкурсную массу, нужно: 👇 1) трезво оценить ситуацию, описать всё имеющееся имущество и сделать его реальную рыночную оценку; 2) определить возможные риски совершения и не совершения действий по выводу имущества; 3) выработать стратегию для сохранения имущества с подробным планом действий; 4) грамотно оформить документы, проверяя, чтобы нигде не попались реквизиты "задним числом", чтобы имелись доказательства всех оплат и встречных предоставлений по сделкам; 5) защитить сделки от их оспаривания в судебном порядке. Только спокойная, заранее продуманная работа приведёт к нужному результату. Спешка и переоформление имущества "на скорую руку" в данном случае может привести не только к потере имущества и возврату его в конкурсную массу, но и к уголовной ответственности лиц, оформлявших документы.

Способы сохранения имущества должника до его банкротства

За 9 лет работы в банкротстве мы изучили всевозможные способы, которыми должники пользуются для защиты своего имущества перед банкротством. Эти способы могут быть как законными, так и нет - но оценка их законности даётся только в суде, поэтому заранее оценить риск оспаривания таких действий невозможно. Возможно только максимально проработать риски так, чтобы минимизировать какие-либо негативные последствия совершения сделок. Существует 10 способов вывода имущества перед банкротством, которые можно разделить на высокорисковые и низкорисковые. Высокорисковые - это те, которые легко оспорить в суде, и которые с большей вероятностью оспорятся. Низкорисковые - наоборот. ВЫСОКОРИСКОВЫЕ. - Простая продажа. - Отступное. - Цессия (уступка права требования). - Перевод дебиторской задолженности в векселя. - Продажа имущества через прослойку. НИЗКОРИСКОВЫЕ. - Установление номинального директора. - Выкуп лизинга. - Списание/продажа запасов. - Продажа через коммерческие торги. - Продажа транспорта через дилерский центр. Необходимо понимать, что риск оспаривания сделок имеется всегда, даже при грамотной стратегии и оформлении всех необходимых документов. Всё усложняется, если у кредиторов имеется активная процессуальная позиция при поддержке профильных юристов по банкротству. В таком случае защитить выведенное имущество намного сложнее, чем при пассивном поведении кредиторов или их работе со штатным или привлеченным не банкротным специалистом.

Продажа имущества

Продажу имущества должники оформляют по-разному. Наименее рискованным вариантом будет тот, который не содержит в себе незаконных действий, является полностью оплаченным и не попадает в проблемный период (за 1 год до банкротства). ▶ Для недвижимости - с оплатой и через коммерческие торги. Самое главное в продаже недвижимости - оплатить сделку по рыночной стоимости. Поступившие от оплаты денежные средства могут быть израсходованы на иные цели деятельности общества, либо пойти на расчёты с одним из кредиторов. Если же должник получит оплату по сделке, а директор снимет её с расчетного счета - сделка останется действительной, но с директора могут взыскать убытки. Здесь уже приходится выбирать из двух зол. Также можно организовать продажу имущества через коммерческие торги. Для этого должник договаривается с кредитором, оформляет ему в залог своё имущество, кредитор делает исполнительную надпись у нотариуса и продаёт имущество на торгах, покупатель - добросовестный, оплатил имущество, а деньги получил тот кредитор, с которым договорился должник. С оплатой всех штрафов и неустоек, которые могут превышать сумму долга в 2-3 раза, и покрывать стоимость имущества. ▶ Для транспортных средств - на детали или через дилера. Машины - хоть и регистрируемое в ГИБДД имущество, но всё же непростое в его поиске, особенно если должник продаёт его в другой регион (например, куда-то на Кавказ на детали). Это обычно делают через Авито, Авто.ру, Дром - занизив стоимость машины на 10-20% можно её быстро продать, сохранив деньги за неё. Но вот при оспаривании сделки защищаться будет уже покупатель - а если тот не сможет сделку сохранить, то директора могут привлечь к субсидиарной ответственности. Поэтому в таких мероприятиях важно продумать всё на будущее, а не ограничиваться только текущим переоформлением имущества и перерегистрацией его в ГИБДД. Наименее рискованный вариант - передать машину в дилерский центр (в салон по продаже автомобилей), где её выкупят подешевле, но отдадут деньги наличными, и в итоге должник потеряет только часть в стоимости машины, но сделку сохранит. ▶ Для недвижимости и транспортных средств - через прослойку. Один из популярных, но опасных вариантов - продажа имущества через прослойку. Это называется цепочкой сделок, первое звено которой - номинальное безденежное лицо, через которого просто переоформляется имущество (обычно это физическое лицо без имущества, которое после сделки отправляется в банкротство). Оплата по сделке не происходит, либо происходит только на бумаге (через ПКО, расписку и т.д.). После этого появляется второе звено - реальный покупатель, который покупает имущество с оплатой, полностью "в белую". Этот покупатель считается добросовестным, так как оплатил имущество, и нашел продавца в интернете (например, на Авито). Составляется либо расписка с докзательством снятия денежных средств покупателем со своей карты, либо деньги перечисляются безналично (с возвратом их покупателю или нет - в зависимости от ситуации). Такую сделку оспаривают обычно частично - недействительным признаётся только её первое звено (если нет доказательств, что конечный покупатель как-то связан с должником, и иных доказательств мнимости сделок). Но законом также предусмотрен порядок оспаривания цепочки сделок, если оспаривающая сторона (арбитражный управляющий или кредитор) докажет, что прослойка была формальной, номинальной, а деньги в итоге должнику не поступили. Тогда сделки оспариваются все вместе, а имущество возвращается в конкурсную массу. ▶ Простая продажа. Простая продажа подходит только для активов, которые не регистрируются в специальном порядке (через Росреестр, ГИБДД и т.д.). Например, продать можно запасы, внеоборотные активы, прочие активы, записанные только на бумаге, и нигде не зарегистрированные. Такую продажу можно проводить с оплатой и без. С оплатой - если договор будет показываться арбитражному управляющему. Без - если директор решит ничего никому не передавать.

Списание имущества

Один из возможных вариантов сохранения имущества при банкротстве - его списание. На практике встречается множество законных и незаконных действий по списанию имущества при банкротстве. Часто бывает так, что в бухгалтерской отчетности отражаются запасы на определённую сумму, но в реальности их нет. В таком случае составляются документы, подтверждающие продажу этих запасов, либо их списание. Списать запасы можно через специальные службы по вывозу отходов, но если запасы относятся к пищевой продукции, их списание происходит в ином порядке, чем списание других товаров. Если имущество не удаётся списать, должники прибегают к следующему варианту - переоформление компании на номинального директора и передача ему всех запасов. Тем самым ответственность за утерянные запасы будет возложена на нового директора, у которого обычно ни имущества, ничего нет.

Установление номинального директора

Номинальный руководитель - это такое лицо, которое в действительности не является реальным директором компании. Оформление компании на номинала - это статьи 173.1 и 173.2 УК РФ. Но срок давности привлечения к уголовной ответственности по этим статьям настолько мал (2 года), что случаев реального привлечения к уголовной ответственности по этим статьям очень мало, а в случае их привлечения - к ответственности привлекается тот же номинал, а не фактический руководитель общества. Поэтому схема с переоформлением общества на номинала - очень популярна в банкротстве. Но не нужно забывать, что если активный кредитор или арбитражный управляющий докажет, что это номинал, а фактический бенефициар - бывший руководитель, то и схема эта ничем не поможет. Доказательствами таких обстоятельств могут быть: - отсутствие движений по счетам после установления номинала; - отсутствие явки номинала в банк для смены контактов и руководителя; - отсутствие какой-либо деятельности общества после установления номинала; - несдача бухгалтерской (налоговой) отчетности после установления номинала; - неполучение ЭЦП юр.лица в ФНС России после установления номинала; - различные варианты подписей номинала на документах; - продолжение представления интересов общества теми же юристами в суде.

Цессия и перевод дебиторской задолженности в векселя

Дебиторская задолженность - это права требования организации к её должникам. Уклонение от взыскания дебиторской задолженности, либо непередача документов, подтверждающих отражённую на балансе дебиторскую задолженность - это основание для взыскания с директора должника убытков, либо привлечения его к субсидиарной ответственности. Поэтому вопрос дебиторской задолженности очень важен в подготовке к банкротству и планировании своих действий при защите интересов должника. Чаще всего дебиторскую задолженность списывают за истечением срока исковой давности (подготавливая соответствующие документы), либо просто убирают с баланса, если подготовка к банкротству началась заблаговременно. Если же времени мало и банкротство уже виднеется в ближайшем будущем, то дебиторскую задолженность переоформляют через уступку права требования (цессию). Такая уступка оценивается в 10% от номинальной стоимости дебиторской задолженности, готовится отчет о её рыночной стоимости, и происходит оплата уступки. Дебиторскую задолженность проще всего продавать по цене ниже её номинальной цены, так как имеются сложности с процедурой её последующего взыскания (общепринято). Но если продать актуальную дебиторку за бесценок, то имеется высокий риск её оспаривания. При этом важно определить основания для права требования: если это операции, которые можно отследить по расчетному счету (например, займы), то уступку нужно делать с максимальной подготовкой документов, приближая её к номинальной стоимости. Если это требования из других договоров, которые по счёту не проследить, то рисков оспаривания сделки (и вообще её выявления) меньше. Ещё один вариант, которым пользуются должники - перевод дебиторской задолженности в векселя. Так они составляют векселя с пороком формы - то есть, заранее недействительные. Это могут расценить как мошенничество, если кто-то начнёт этим заниматься, но чаще всего их просто предъявляют к исполнению, а суд отказывает во взыскании (из-за порока формы). Если же векселя просужены ещё до начала банкротства, то должнику останется только обосновать, почему отражённая на балансе дебиторка на самом деле равна нулю (так как она была предъявлена ко взысканию, а суд во взыскании отказал).

Выкуп лизинга

Одной из основных задач должника до банкротства является перевод лизингов. Здесь есть риск оспаривания сделок по переводу лизингов на третье лицо, так как третье лицо получает выгоду (в виде совершенных до перевода платежей). И как выход из этой ситуации должники придумали заключать вместо договора на перевод лизинга сделку купли-продажи с выкупом лизинга. Работает это так. Допустим, должник имеет лизинг на грузовик УРАЛ стоимостью 2 000 000 руб. Из них 1 100 000 руб. уже оплачено, долг по лизингу составляет 900 000 руб. Должик заключает с третьим лицом договор купли-продажи грузовика УРАЛ, по которому третье лицо проводит оплату в 900 000 руб., и в тот же день должник гасит остаток по лизингу, передавая УРАЛ третьему лицу. При этом на дату сделки нужна оценка предмета сделки, которая соответствует цене в 900 000 руб. (с учетом данных техосмотров и прочих документов, снижающих стоимость грузовика). Тем самым и грузовик сохранен, и с покупателя нечего взыскать. При простом переоформлении лизинга, либо выкупе его по займу от третьего лица с последнего потом могут взыскать сальдо встречных обязательств, убытки и т.д. А сделка с куплей-продажей будет более безопасной. Но её минус в том, что придётся изыскать возможность погашения лизинга (найти те 900 000 руб.).

Отступное

Соглашение об отступном - одна из популярных вариантов вывода имущества перед банкротством. Отступное означает передачу имущества вместо исполнения обязательства (т.е. вместо возврата долга или исполнения иного обязательства должник передаёт кредитору своё имущество). Такая сделка самая рискованная, так как чаще всего оспаривается при банкротстве. Обычно её заключают при очевидной неравноценности встречного предоставления, либо прямо накануне банкротства, да ещё и с аффилированным должнику лицом. Это можно даже не пытаться делать, так как имущество всё равно вернётся обратно в конкурсную массу и будет продано с торгов. Чтобы отступное было законным, его стоимость должна соответствовать стоимости встречного обязательства кредитора, и с момента совершения сделки до подачи на банкротство должно пройти хотя бы 6 месяцев, иначе сделку могут оспорить ещё и по ст. 61.3 Закона о банкротстве - как преимущественное удовлетворение требований кредитора.

Сохранение имущества должника: вывод или торги?

Составляя стратегию по защите прав должника в банкротстве, необходимо сразу продумать возможные последствия совершения или не совершения тех или иных действий. Так, например, оформление компании на номинала может привести к привлечению к субсидиарной ответственности не номинала, а реального бенефициарного владельца. Или же непередача арбитражному управляющему документов, подтверждающих дебиторскую задолженность может привести к его субсидиарной ответственности или взысканию с него убытков. Чтобы всего этого избежать, нужно прорабатывать возможные риски, отказываться от некоторых действий, и оценивать актуальность стратегии не только при подаче на банкротство, но и до его завершения, учитывая активность кредиторов и арбитражного управляющего. Сделать так, чтобы и долги все списать, и имущество всё защитить, чаще всего не получится, поэтому при подготовке к банкротству и планировании своих действий должнику нужно сразу определить, от каких активов он готов отказаться, а какие ему важнее всего сохранить. Отдав малую часть имущества кредиторам, можно в итоге сохранить себе не только всё остальное, но ещё и несколько лет жизни. Решать, нужно ли что-то оставлять кредиторам, в каждом конкретном случае оценивается при проработке стратегии. При этом отдать что-то кредиторам - не значит ничего не получить взамен. Можно также оказывать должнику какие-либо услуги после принятия судом заявления о его банкротстве, и, затягивая введение первой процедуры банкротства, насобирать по таким услугам задолженность, которую потом можно просудить в арбитражном суде и отнести к текущим платежам. А кредиторы по текущим платежам погашаются в первую очередь, то есть, до проведения расчетов со всеми кредиторами. Так делают и когда решают оставить имущество у должника (поскольку риск оспаривания вывода имущества в данном случае очень высок) для его продажи с торгов. Это делается при участии арбитражного управляющего, который является организатором торгов и проводит непосредственную продажу имущества. Если в реестр требований кредиторов включены дружественные должнику кредиторы, требования которых составляют большинство, то они могут без суда решить продавать имущество должника на определенной площадке для торгов, и в определенном порядке, по определенным ценам. Так, например, некоторые должники выводят дебиторскую задолженность, через торги, не передавая арбитражному управляющему основания для продаваемых прав требования, в связи с чем и выкупают на торгах её сами, по минимальной цене. Кто-то даже заводы выводит через торги - продавая помещения как составную часть завода, по частям: так, что их никто кроме должника и не хочет выкупать. В итоге один завод стоимостью в 3 млрд рублей продаётся по частям через 30 разных торгов за общую сумму в 300 млн руб. В таких историях кредиторы могут оспорить действия арбитражного управляющего, попросив суд утвердить иной порядок продажи имущества. Но как показывает практика, из всех кредиторов активных находится очень малая часть (только 0,9%). Поэтому, составляя стратегию банкротства, нужно определить, как в итоге будет защищаться имущество - через вывод, с высоким риском его возврата в конкурсную массу, либо через создание текущих платежей, включение в реестр требований кредиторов дружественных кредиторов (которых заранее нужно выкупить и подготовить) и торги, где риски тоже имеются, но существенно меньшие.

Статья является частью телеграм-обзора, размещаемого в феврале-марте 2024 года на канале Банкротство с DMPRAVO в формате курса "Моя компания - банкрот. Защищаем должника-юр.лицо и его директоров/участников в банкротстве". В следующей статье мы поговорим про защиту сделок должника: наиболее важную тему в банкротстве, от знания которой зависит непосредственное сохранение имущество и активов должника. Не переключайтесь! DMPRAVO © 05.03.2024